第六节 境外投资的主要法律文件及谈判要点
一、备忘录/意向书及谈判要点
备忘录/意向书的主要条款包括：①交易概述(描述初步交易结构和估值范围);②政府及监管部门批准和授权(列明初步认定的主要审批要求);③尽职调查(卖方配合尽职调查的义务);④排他性条款;⑤信息披露、保密条款;⑥交易费用分担;⑦解约费条款(只在一方违反排他谈判义务时适用);⑧无约束力条款;⑨法律性条款(如适用法律、争议解决、无第三方受益人、可分割性等)。另外交易条款书(无约束力)通常附在备忘录/意向书后，列明主要交易条款和条件。
二、保密协议及谈判要点
保密协议一般规定禁止不当披露、不当使用保密信息，同时会包括其他如禁止雇用目标公司员工、禁止与目标公司的员工和供应商、客户接触等条款。保密协议通常对于保密信息的范围作宽泛的定义，而后规定例外信息，而例外信息的范围一般是谈判的焦点。
三、股权、资产购买协议及谈判要点
(一)定义条款
为保证法律语言的简洁和准确，需要对于具备特定含义的词语加以定义。
(二)买卖条款
买卖条款一般规定买卖的标的、价款、交割程序和文件、买价调整(如有)。
(三)声明与保证
(四)约定事项
约定事项的内容、范围和机制往往需要根据交易的具体情况作出安排。一般而言，如果卖方违反约定事项，则买方可以终止交易。
在境外投资交易中，双方还很可能需要就交割前后的税务安排和税务责任分担、养老金等问题作出特别的约定。
(五)交割前提条件
交割前提条件可分为三类：①双方完全交割的共同条件(主要包括政府审批和无禁止令禁止交易进行等);②卖方完成交割的条件(主要指买方的声明和保证以及约定义务均得以遵行);③买方完成交割的条件。
(六)赔偿
赔偿条款一般需要约定以下事项;
(1)声明和保证的有效期。
(2)赔偿责任。
(3)责任限制。
(4)赔偿程序。
(七)终止条款
主要约定一方可以在交割前终止协议的事项以及协议终止后的法律后果。
(八)法律性条款
五、股东协议/合资协议及谈判要点
股东协议涉及双方在交割后的公司治理机制和利益分配，中方投资者应当及早就这些内容予以内部讨论，以在与对方开展谈判前及早确定原则立场。鉴于该等条款在商务上的重要性，股东协议的重要商务条款宜在交易条款书中及早提出并原则议定，以便及早发现并解决可能导致谈判破裂的重大问题。
六、商务协议及谈判要点
在商务谈判过程中应当尽早明确商务安排的重大原则。
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（责任编辑：zhangyu）
